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甘肃省PPP项目通用合同指南(上)
 
 

甘肃省政府和社会资本合作项目通用合同指南(2015年版)

 

目  录

使用说明………………………………………………………2

第一章  总则…………………………………………………4

第二章  合同主体……………………………………………6

第三章  合作关系……………………………………………8

第四章  投资计划及融资方案………………………………10

第五章  项目前期工作………………………………………12

第六章  工程建设……………………………………………13

第七章  政府移交资产………………………………………16

第八章  运营和服务…………………………………………17

第九章  社会资本主体移交项目……………………………21

第十章  收入和回报…………………………………………23

第十一章  不可抗力和法律变更……………………………24

第十二章  合同解除…………………………………………26

第十三章  违约处理…………………………………………27

第十四章  争议解决…………………………………………28

第十五章  其他?#32423;?/SPAN>…………………………………………29

使用说明

 

为规范政府和社会资本合作项目合同编制工作,鼓励和引导社会投资,增?#25239;?#20849;产品供给能力,根据《国务院关于创新重点领域投融资机制鼓励社会投资的指导意见》(国发〔2014〕60号)、《国家发展和改革委员会关于开展政府和社会资本合作的指导意见》(发改投?#30465;?014〕2724号)有关要求,编制《甘肃省政府和社会资本合作项目通用合同指南(2015年版)》。

一、编制原则

1.强调合同各方的平等主体地位。合同各方均是平等主体,以市场机制为基础建立互惠合作关系,通过合同条款?#32423;?#24182;保障权利义务。

2.强调提高公共服务质量和效?#30465;?/SPAN>政府通过引入社会资本和市场机制,促进重点领域建设,增加公共产品有效供给,提高公共资源配置效?#30465;?/SPAN>

3.强调社会资本获得合理回报。鼓励社会资本在确保公共利益的前提下,降低项目运作成本、提高资源配置效?#30465;?#33719;取合理投资回报。

4.强调公开透明和阳光运?#23567;?/SPAN>针对项目建设和运营的关键?#26041;冢?#26126;确政府监管职责,发挥专业机构作用,提高信息公开程度,确保项目阳光运?#23567;?/SPAN>

5.强调合法合规及有效执?#23567;?/SPAN>项目合同要与相关法律法规?#22270;?#26415;规范做好衔接,确保内容全面、结构合理、具有可操作性。

二、主要内容

项目合同由合同正文和合同附件组成,《合同指南》主要反映合同的一般要求,采用模块化的编写框架,共设置15个模块、86项条款,适用于不同模式合作项目的投融?#30465;?#24314;设、运营和服务、移交等阶段,具有较强的通用性。原则上,所有模式项目合同的正文?#21152;?#21253;含10个通用模块:总则、合同主体、合作关系、项目前期工作、收入和回报、不可抗力和法律变更、合同解除、违约处理、争议解决,以及其他?#32423;ā?#20854;他模块可根据?#23548;市?#35201;灵活选用。例如,建设-运营-移交模式的项目合同除了10个通用模块之外,还需选用投资计划及融?#30465;?#24037;程建设、运营和服务、社会资本主体移交项目等模块。

三、使用要求

1.合作项目已纳入当地相关发展规划,并按规定报经地方人民政府或行业主管部门批准实施。

2.合同签署主体应具有合法和充分的授权,满足合同管理和履约需要。

3.在项目招标或招商之前,政府应参考《合同指南》组织编制合同文本,并将其作为招标或招商文件的组成部分。

4.社会资本确定之后,政府和社会资本可就相关条款和事项进行谈判,最终确定并签署合同文本。

5.充分发挥专业中介机构作用,完善项目合同具体条款,提高项目合同编制质量。

6.参考《合同指南》设置章节顺序和条款。如有不能覆盖的事项,可在相关章节或“其他?#32423;ā?#20013;增加相关内容。

四、其他

1.各行业管理部门可参考《合同指南》,分别研究制定相应行业的标准合同范本。

2.各市(州)、县(?#23567;?#21306;)要及时总结开展政府和社会资本合作中的经验教训,不断细化、完善合同文本。

3.省发展改革委要根据国家发展改革委意见及各地的?#23548;?#24773;况,及时对《合同指南?#26041;?#34892;修订完善。

 

第一章  总  则

 

政府和社会资本合作项目合同(简称“项目合同”),是指政府主体和社会资本主体依据《中华人民共和国合同法》及其他法律法规就政府和社会资本合作项目的实施所订立的合同文件。

本章应就项目合同全局性事项进行说明和?#32423;ǎ?#20855;体包括合同相关术语的定义和解释、合同签订的背景和目的、声明和保证、合同生效条件、合同体系构成等。

本章为项目合同的必备篇章。

第1条  术语定义和解释

为避免歧义,项目合同中涉及的重要术语需要根据项目具体情况加以定义。凡经定义的术语,在项目合同文本中的内涵和外延应与其定义保持一致。

需要定义和解释的术语通常包括但不限于:

(1)项目名称与涉及合同主体或项目相关方的术语,如“市政府”、“项目公司”等。

(2)涉及项目技术经济特征?#21335;?#20851;术语,如“服务范围”、“技术标准”、“服务标准”等。

(3)涉及时间安排或时间节点?#21335;?#20851;术语,如“开工日”、“试运营日”、“特许经营期”等。

(4)涉及合同履行?#21335;?#20851;术语,如“批准”、“不可抗力”、“法律变更”等。

(5)其他需定义的术语。

第2条  合同背景和目的

为便于更准确地理解和执行项目合同,对合同签署?#21335;?#20851;背景、目的等加以简要说明。

第3条  声明和保证

项目合同各方需?#25237;?#31435;合同的主体资格及履行合同?#21335;?#20851;事项加以声明和保证,并明确项目合同各方因违反声明和保证应承担相应责任。主要内容包括:

(1)关于已充分理解合同背景和目的,并?#20449;?#25353;合同相关?#32423;?#25191;行合同的声明。

(2)关于合同签署主体具有相应法律资格及履约能力的声明。

(3)关于合同签署人已获得合同签署资格授权的声明。

(4)关于?#36816;?#22768;明内容真实性、准确性、完整性的保证或?#20449;怠?/SPAN>

(5)关于诚信履约、提供?#20013;?#26381;务和维护公共利益的保证。

(6)其他声明或保证。

第4条  合同生效条件

根据有关法律法规及相关?#32423;ǎ?#28041;及项目合同生效条件的,应予明确。

第5条  合同构成及优先次序

本条应明确项目合同的文件构成,包括合同正文、合同附件、补充协议和变更协议等,并对其优先次序予以明确。

 

第二章  合同主体

 

本章重点明确项目合同各主体资格,并概括性地?#32423;?#21508;主体的主要权利和义务。

本章为项目合同的必备篇章。

第6条  政府主体

1.主体资格

签订项目合同的政府主体,应是具有相应行政权力的政府,或其授权的实施机构。本条应明确以下内容:

(1)政府主体的名称、住所、法定代表?#35828;?#22522;本情况。

(2)政府主体出现机构调整时的?#26377;?#25110;承继方式。

2.权利界定

项目合同应明确政府主体拥有以下权利:

(1)按照有关法律法规和政府管理?#21335;?#20851;职能规定,行使政府监管的权力。

(2)行使项目合同?#32423;?#30340;权利。

3.义务界定

项目合同应概括?#32423;?#25919;府主体需要承担的主要义务,如遵守项目合同、及时提供项目配套条件、项目审批协调支持、维护市场秩序等。

第7条  社会资本主体

1.主体资格

签订项目合同的社会资本主体,应是符合条件的国有企业、民营企业、外商投资企业、混合所有制企业,或其他投?#30465;?#32463;营主体。

本条应明确以下内容:

(1)社会资本主体的名称、住所、法定代表?#35828;?#22522;本情况。

(2)项目合作期间社会资本主体应维持的资格和条件。

2.权利界定

项目合同应明确社会资本主体的主要权利:

(1)按?#32423;?#33719;得政府支持的权利。

(2)按项目合同?#32423;?#23454;施项目、获得相应回报的权利等。

3.义务界定

项目合同应明确社会资本主体在合作期间应履行的主要义务,如按?#32423;?#25552;供项目资金,履行环?#22330;?#22320;?#30465;?#25991;物保护及安全生产等义务,承担社会责任等。

4.对项目公司的?#32423;?/SPAN>

如以设立项目公司的方式实施合作项目,应根据项目?#23548;是?#20917;,明确项目公司的设立及其存续期间法人治理结构及经营管理机制等事项,如:

(1)项目公司注册资金、住所、组织形式等?#21335;?#21046;性要求。

(2)项目公司股东结构、董事会、监事会及决策机制安排。

(3)项目公司股权、?#23548;?#25511;制权、重要人事发生变化的处理方式。

如政府参股项目公司的,还应明确政府出资人代表、投资金额、股权比例、出资方式等;政府股份享有的分配权益,如是否享有与其他股东同等的权益,在利润分配顺序上是否予以优先安排等;政府股东代表在项目公司法人治理结构中的特殊安排,如在特定事项上是否拥有否决权等。

 

第三章  合作关系

 

本章主要?#32423;?#25919;府和社会资本合作关系的重要事项,包括合作内容、合作期限、排他性?#32423;?#21450;合作的履约保证等。

本章为项目合同的必备篇章。

第8条  合作内容

项目合同应明?#26041;?#23450;政府和社会资本合作的主要事项,包括:

1.项目范围

明确合作项目的边界范围。如涉及投资的,应明确投资标的物的范围;涉及工程建设的,应明确项目建设内容;涉及提供服务的,应明确服务对象及内容等。

2.政府提供的条件

明确政府为合作项目提供的主要条件或支?#25191;?#26045;,如授予社会资本主体相关权利、提供项目配套条件及投融资支持等。

涉及政府向社会资本主体授予特许经营权等特定权利的,应明确社会资本主体获得该项权利的方式和条件,是否需要缴纳费用,以及费用计算方法、支付时间、支付方式及程序等事项,并明确社会资本主体对政府授予权利的使用方式及限制性条款,如不得擅自转让、出租特许经营权等。

3.社会资本主体承担的任务

明确社会资本主体应承担的主要工作,如项目投?#30465;?#24314;设、运营、维护等。

4.回报方式

明确社会资本主体在合作期间获得回报的具体途径。根据项目性质和特点,项目收入来源主要包括使用者付?#36873;?#20351;用者付费与政府补贴相结合、政府付费购买服务等方式。

5.项目资产权属

明确合作各阶段项目有形及无形资产的所有权、使用权、收益权、处置权的归属。

6.土地获取和使用权利

明确合作项目土地获得方式,并?#32423;?#31038;会资本主体对项目土地的使用权限。

第9条  合作期限

明确项目合作期限及合作的起讫时间和重要节点。

第10条  排他性?#32423;?/SPAN>

如有必要,可做出合作期间内的排他性?#32423;ǎ?#22914;对政府同类授权?#21335;?#21046;等。

第11条  合作履约担保

如有必要,可以?#32423;?#39033;目合同各方的履约担保事项,明?#20223;?#32422;担保的类型、提供方式、提供时间、担保额?#21462;?#20817;取条件和退还等。对于合作周期较长的项目,可分阶段安排履约担保。

 

第四章  投资计划及融资方案

 

本章重点?#32423;?#39033;目投资规模、投资计划、投资控制、资金筹措、融资条件、投融资监管及违约责任等事项。

本章适用于包含新建、改扩建工程,或政府向社会资本主体转让资产(或股权)的合作项目。

第12条  项目总投资

1.投资规模及其构成

(1)对于包含新建、改扩建工程的合作项目,应在合同中明确工程建设总投资及构成,包括建筑工程?#36873;?#35774;备及工器具购置?#36873;?#23433;装工程?#36873;?#24037;程建设其他费用、基本预备?#36873;?#20215;差预备?#36873;?#24314;设期利息、流动资金等。合同应明确总投资的认定依据,如投资估算、投资概算或竣工决算等。

(2)对于包含政府向社会资本主体转让资产(或股权)的合作项目,应在合同中明确受让价款及其构成。

2.项目投资计划

明确合作项目的分年度投资计划。

第13条  投资控制责任

明确社会资本主体对?#32423;?#30340;项目总投资所承担的投资控制责任。根据合作项目特点,可?#32423;?#31038;会资本主体承担全部超支责任、部分超支责任,或不承担超支责任。

第14条  融资方案

项目合同需要明确项目总投资的资金来源和到位计划,包括以?#29575;?#39033;:

(1)项目资本金比例及出资方式。

(2)债务资金的规模、来源及融资条件。如有必要,可?#32423;?#25919;府为债务融资提供的支持条件。

(3)各类资金的到位计划。

第15条  政府提供的其他投融资支持

如政府为合作项目提供投资补助、基金注?#30465;?#25285;保补贴、贷款贴息等支持,应明确具体方式及必要条件。

第16条  投融资监管

若需要设定对投融资的特别监管措施,应在合同中明确监管主体、内容、方法和程序,以及监管费用的安排等事项。

第17条  投融资违约及其处理

项目合同应明确各方投融资违约行为的认定和违约责任。可视影响将违约行为划分为重大违约和一般违约,并分别?#32423;?#36829;约责任。

 

第五章  项目前期工作

 

本章重点?#32423;?#21512;作项目前期工作内容、任务分工、经费承担及违约责任等事项。

本章为项目合同的必备篇章。

第18条  前期工作内容及要求

明确项目需要完成的前期工作内容、深?#21462;?#25511;制性进度要求,以及需要采用的技术标准和规范要求,对于超出现行技术标准和规范的特殊规定,应予以特别说明。如包含工程建设的合作项目,应明确可行性研究、勘察设计等前期工作要求;包含转让资产(或股权)的合作项目,应明确项目尽职调查、清产核?#30465;?#36164;产评估等前期工作要求。

第19条  前期工作任务分担

项目合同应分别?#32423;?#25919;府和社会资本主体所负责的前期工作内容。

第20条  前期工作经费

明确政府和社会资本主体分别承担的前期工作费用。对于政府开展前期工作的经费需要社会资本主体承担的,应明确费用范围、确认和支付方式,以及前期工作成果和知识产权归属。

第21条  政府提供的前期工作支持

政府应对社会资本主体承担的项目前期工作提供支持,包括但不限于:

(1)协调相关部门和利益主体提供必要资料和文件。

(2)对社会资本主体的合理诉求提供支持。

(3)组织召开项目协调会。

第22条  前期工作监管

若需要设定对项目前期工作的特别监管措施,应在合同中明确监管内容、方法和程序,以及监管费用的安排等事项。

第23条  前期工作违约及处理

项目合同应明确各方在前期工作中违约行为的认定和违约责任。可视影响将违约行为划分为重大违约和一般违约,并分别?#32423;?#36829;约责任。

 

第六章  工程建设

 

本章重点?#32423;?#21512;作项目工程建设条件,进?#21462;?#36136;量、安全要求,变更管理,?#23548;?#25237;资认定,工程验收,工程保险及违约责任等事项。

本章适用于包含新建、改扩建工程的合作项目。

第24条  政府提供的建设条件

项目合同可?#32423;?#25919;府为项目建设提供的条件,如建设用地、交通条件、市政配套等。

第25条  进?#21462;?#36136;量、安全及管理要求

项目合同应?#32423;?#39033;目建设的进?#21462;?#36136;量、安全及管理要求。详?#25913;?#23481;可在合同附件中描述。

(1)项目控制性进度计划,包括项目建设期各阶段的建设任务、工期等要求。

(2)项目达标投产标准,包括生产能力、技术性能、产品标准等。

(3)项目建设标准,包括技术标准、工?#31456;?#32447;、质量要求等。

(4)项目安全要求,包括安全管理目标、安全管理体系、安全事故责任等。

(5)工程建设管理要求,包括对招投标、施工监理、?#32844;?#31561;。

第26条  建设期的审查和审批事项

项目合同应明确需要履行的建设审查和审批事项,并明确社会资本主体的责任,以及政府应提供的协助与协调。

第27条  工程变更管理

项目合同应?#32423;?#24314;设方案变更(如工程范围、工艺技术方案、设计标准或建设标准等的变更)和控制性进度计划变更等工程变更的触发条件、变更程序、方法和处置方案。

第28条  ?#23548;?#25237;资认定

项目合同应根据投资控制要求,?#32423;?#39033;目?#23548;?#25237;资的认定方法,以及项目投资发生节约或出现超支时的处理方法,并?#26377;?#35201;设定相应的激励机制。

第29条  征地、拆迁和安置

项目合同应?#32423;?#24449;地、拆迁、安置的范围、进?#21462;?#23454;施责任主体及费用负担,并对维护社会稳定、妥善处理后续遗留问题提出明确要求。

第30条  项目验收

项目验收应遵照国家及地方主管部门关于基本建设项目验收管理的规定执?#23567;?#39033;目验收通常包括专项验收和竣工验收。项目合同应?#32423;?#39033;目验收的计划、标准、费用和工作机制等要求。如有必要,应针对特定?#26041;?#20570;出专项安排。

第31条  工程建设保险

项目合同应?#32423;?#24314;设期需要投保?#21335;?#20851;险种,如建筑工程一切险、安装工程一切险、建筑施工人员团体意外伤害保险等,并落实各方的责任和义务,注意保险期限与项目运营期相关保险在时间上?#21335;?#25509;。

第32条  工程保修

项目合同应?#32423;?#24037;程完工之后的保修安排,内容包括但不限于:

(1)保修期限和范围。

(2)保修期内的保修责任和义务。

(3)工程质保金的设置、使用和退还。

(4)保修期保函的设置和使用。

第33条  建设期监管

若需要,可对项目建设招标采购、工程投?#30465;?#24037;程质量、工程进度以及工程建设档案资?#31995;?#20107;项安排特别监管措施,应在合同中明确监管的主体、内容、方法和程序,以及费用安排。

第34条  建设期违约和处理

项目合同应明确各方在建设期违约行为的认定和违约责任。可视影响将违约行为划分为重大违约和一般违约,并分别?#32423;?#36829;约责任。

 

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